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特殊机构投资者和证券创新产品——持股变动的信息披露和交易限制问题研究

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特殊机构投资者和证券创新产品——持股变动的信息披露和交易限制问题研究(一)

邱永红(深圳证券交易所法律部副总监,兼任中国证券法学研究会常务理事、中国国际经济法学会理事)

关键词: 特殊机构投资者 融资融券 信息披露交易限制

内容提要: 在当前我国证券市场上,活跃着诸如证券投资基金、全国社会保障基金、合格境外机构投资者、境外BVI公司、证券金融公司等一大批特殊的机构投资者和证券公司理财产品、融资融券、约定购回式证券交易等创新产品和创新交易方式。这就引发了如果这些特殊机构投资者或者创新产品买卖上市公司股票,或者投资者通过创新交易方式买卖上市公司股票触及到了我国《证券法》和《上市公司收购管理办法》的权益变动或者收购披露标准时,如何进行监管和处理的问题。本文尝试从纯实务的角度对我国特殊机构投资者和证券创新产品持股变动的信息披露和交易限制问题进行了研究和探讨,并提出了解决这些问题的意见、建议和对策。

一、证券投资基金管理公司

(一)基金管理公司管理的公募基金

对于证券投资基金的持股变动的信息披露问题,有关法律、法规、规章一直未做明确规定。中国证监会于2001年2月26日发布的《关于规范证券投资基金运作中证券交易行为的通知》(证监发〔2001〕29号)也只对证券交易所监控基金交易行为做了要求。《通知》第五条规定:“证券交易所在日常交易监控中,应当将一个基金视为单一的投资人,将一个基金管理公司视为持有不同账户的单一投资人,比照同一投资人进行监控。当单一基金或基金管理公司管理的不同基金出现异常交易行为时,证券交易所应根据不同情况进行以下处理:1.电话提示,要求基金管理公司或有关基金经理做出解释;2.书面警告;3.公开谴责;4.对异常交易程度和性质的认定有争议的,书面报告中国证监会”。

2007年1月,中国证监会基金监管部对于基金管理公司管理的公募基金的持股变动的信息披露问题予以了明确:

(1)对于一家基金管理公司管理下的几只公募基金持有某一上市公司的股份累计达到5%的,是否披露,由基金管理公司自己选择;鉴于基金管理公司没有要约收购的功能,在当前市场环境下,不鼓励基金管理公司进行此类的披露。同时,要防止基金管理公司通过披露集中持股的行为引导市场操作股票。

(2)对于一家基金管理公司管理下的一只公募基金持有某一上市公司的股份累计达到5%的,需要依法披露,并应遵守短线交易的相关规定。

1、汉得信息案例---同一基金管理公司管理下的多只公募基金持有某一上市公司的股份合计超过5%无须履行信息披露义务案例

2013年4月23日,汉得信息(300170)发布2013年一季报。据汉得信息一季报显示,截至2013年3月31日,中国农业银行-景顺长城内需增长贰号股票型证券投资基金成为汉得信息第5大股东,持股数量为357.98万股,占比2.02%; 中国工商银行-景顺长城精选蓝筹股票型证券投资基金位居公司第6大股东,持股数量为339.98万股,占比1.92%。此外,中国农业银行-景顺长城内需增长开放式证券投资基金持有上市公司242.74万股,占比1.37%,位居第10大股东。这三大股东累计持有汉得信息940.7万股,占比5.31%,已超过5%的举牌线。

然而,根据上述证监会基金监管部的意见,景顺长城基金管理公司管理下的三只公募基金持有汉得信息的股份合计超过5%,景顺长城无须履行信息披露义务(刊登 《权益变动报告书》)。

2、飞利信案例---单只公募基金持有某一上市公司的股份累计达到5%需要依法披露的案例

截至2013年7月3日,银河基金公司受托管理的银河行业优选股票型证券投资基金通过深交所交易系统累计买入飞利信(300287)股份6,600,002股,占飞利信总股本的5.2381%。

该公司在买入“飞利信”的股份达到5%时,没有及时向中国证监会和深交所提交书面报告并披露权益变动报告书,在履行报告和披露义务前也没有停止买入“飞利信”的股份,违反了《证券法》第八十六条和《上市公司收购管理办法》第十三条的规定,属于《深圳证券交易所限制交易实施细则》第三条规定的重大异常交易。

2013年7月3日,深交所对银河基金公司受托管理的上述证券账户采取了限制交易措施。

(二)基金管理公司管理的特定客户资产管理计划

《基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法(2012年修订)》规定,基金管理公司可以向特定客户募集资金或者接受特定客户财产委托担任资产管理人,由托管机构担任资产托管人,为资产委托人的利益,运用委托财产进行投资。其具体方式为基金管理公司通过设立资产管理计划从事特定资产管理业务,包括为单一客户办理特定资产管理业务和为特定的多个客户办理特定资产管理业务。

此外,《基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法(2011年修订)》对基金专户对单一证券的投资比例也有10%的上限要求,即单个资产管理计划持有一家上市公司的股票,其市值不得超过该计划资产净值的20%;同一资产管理人管理的全部特定客户委托财产(包括单一客户和多客户特定资产管理业务)投资于一家公司发行的证券,不得超过该证券的10%。但2012年11月1日修订后的《基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法(2012年修订)》已将投资比例限制的条款取消,只在第23条中规定:“资产管理合同应当明确委托财产的投资目标、投资范围、投资比例和投资策略,采取有效措施对投资风险进行管理。委托财产的投资组合应当满足法律法规和中国证监会的有关规定;参与股票发行申购时,单个投资组合所申报的金额不得超过该投资组合的总资产,单个投资组合所申报的股票数量不得超过拟发行股票公司本次发行股票的总量”。

1、单只资产管理计划持有某一上市公司的股份累计达到5%

我们认为,对于一家基金管理公司管理下的一只资产管理计划持有某一上市公司的股份累计达到5%的,并应遵守短线交易的相关规定。

沈阳机床案例便是典型案例。

2013年5月13日,沈阳机床(000410)公告完成定向增发,公司以5.58元/股发行2.2亿股,募集资金总额为12.28亿元,用于重大型数控机床生产基地建设等项目。虽然本次定增只有5位投资者获配,但引人注意的是,万家基金管理有限公司的控股子公司万家共赢资产管理公司通过其旗下的基金专户“万家共赢-浦发-万家睿祥资产管理计划” 认购了1.1亿股,持股比例达到14.37%,一举跃居沈阳机床的第二大股东。

万家共赢资产管理公司因此在5月13日披露了《关于增持沈阳机床股份有限公司的简式权益变动报告书》。

2、多只资产管理计划持有某一上市公司的股份合计达到5%

对于一家基金管理公司管理下的几只资产管理计划持有某一上市公司的股份合计达到5%的,是否需要合并计算和依法披露,并遵守短线交易的相关规定?

我们认为,答案也是肯定的,新华基金举牌东凌粮油(000893)和兴业全球基金举牌国民技术(300077)便是典型的案例。

(1)东凌粮油案例

2013年3月28日,东凌粮油披露《非公开发行A股股票新增股份变动报告暨上市公告书》,认购本次增发股份的对象仅新华基金管理公司一家。新华基金管理公司管理的三只资产管理计划通过非公开发行认购获得东凌粮油股份4,478万股A 股股份,占发行后东凌粮油总股本的16.7854%,其中新华基金公司-农行-华融信托•新华3号权益投资集合资金信托计划、新华基金公司-农行-华融信托•新华1号权益投资集合资金信托计划、新华基金公司-农行-华融信托•新华2号权益投资集合资金信托计划分别认购2239万股、1120万股和1119万股,占发行后东凌粮油总股本的比例分别为8.39%、4.20%和4.19%。

新华基金管理公司作为委托资产管理人,对于上述投资所形成的股东权利,均由新华基金管理公司依法行使。

2013年3月28日,因为其管理的三只资产管理计划通过非公开发行认购股份后占发行后东凌粮油总股本的16.7854%,新华基金管理有限公司披露了《简式权益变动报告书》。

(2)国民技术案例

2013年12月20日,兴业全球基金管理有限公司的全资子公司上海兴全睿众资产管理有限公司披露了《简式权益变动报告书》。

根据《简式权益变动报告书》,本次权益变动前,中国华大集成电路设计集团有限公司持有国民技术7,480万股股份,占其总股本的27.50%。2013 年11 月5 日,中国华大按相关规定对拟转让的27.50%股权的受让方进行了公开征集,上海兴全睿众资产管理有限公司出于对国民技术发展前景的看好,募集设立了“兴全睿众特定策略1 号分级特定多客户资产管理计划”和“兴全睿众特定策略2 号分级特定多客户资产管理计划”,并作为上述两计划的管理人向中国华大递交了相关资料。中国华大最终选择了信息披露义务人上海兴全睿众资产管理有限公司作为受让方之一,并与信息披露义务人签订了股份转让协议。

本次权益变动之前,上海兴全睿众资产管理有限公司未持有国民技术的股份。此次权益变动完成后,信息披露人管理的“兴全睿众特定策略1号分级特定多客户资产管理计划”、“兴全睿众特定策略2号分级特定多客户资产管理计划”分别持有国民技术1110.00 万股和1201.78 万股股份,占国民技术总股本的4.0809%和4.4183%。

二、全国社会保障基金

(一)信息披露

1、委托投资持股变动的信息披露

早在2002年,全国社会保障基金(以下简称全国社保基金)专门就其委托投资上市公司股票的信息披露和交易限制等问题两次致函中国证监会,[1]要求提高全国社保基金持有一家上市公司股份的信息披露的比例或采用定期公告的信息披露方法,并且放松其投资者管理人股票交易限制。对此,中国证监会和中国证监会发行监管部分别于2002年8月6日、10月11日给全国社保基金理事会发送了《关于全国社会保障基金委托投资若干问题的复函》(证监函[2002]201号)和《关于社保基金行投[2002]22号文的复函》(发行监管函[2002]99号),就上述问题予以了明确:

鉴于股权分布及其变动信息,对投资者的投资决策具有较大影响。因此,全国社保基金有义务了解其各投资管理人所持股票的情况并在其直接或间接持有上市公司5%以上股份时,严格依照《证券法》和《上市公司收购管理办法》的有关规定及时披露信息。

根据上述规定,2005年3月23日,全国社保基金依法举牌佛山照明(000541)。佛山照明(000541)于 3月24日公告称,“我公司于2005年3月23日接到全国社会保障基金理事会关于持股比例的通知,截止到3月22日该理事会通过外部投资管理人管理的社保基金各股票组合购买佛山照明流通A股(000541)的持股比例已达到5.1332%,根据《证券法》第41条规定和中国证监会《关于全国社会保障基金委托投资若干问题的复函》[2002]201号的有关要求,该理事会已通知各外部投资管理人在三日内不得买卖我公司股票,并按有关规定办理相关手续”。

2、国有股转持过程中的信息披露

2009年6月19日,财政部、国务院国资委、中国证监会、全国社保基金理事会联合发布了《境内证券市场转持部分国有股充实全国社会保障基金实施办法》。《办法》规定,股权分置改革新老划断后,凡在境内证券市场首次公开发行股票并上市的含国有股的股份有限公司,除国务院另有规定的,均须按首次公开发行时实际发行股份数量的10%,将股份有限公司部分国有股转由社保基金会持有,国有股东持股数量少于应转持股份数量的,按实际持股数量转持。股权分置改革新老划断后至该办法颁布前首次公开发行股票并上市的股份有限公司,由经国有资产监督管理机构确认的上市前国有股东承担转持义务。

为了规范转持过程中的信息披露行为,《办法》第十八条明确规定:“国有股转持过程中涉及的信息披露事项,由相关方依照有关法律法规处理”。因此,在国有股转持过程中,包括全国社保基金在内的有关当事人必须严格依照《证券法》和《上市公司收购管理办法》的规定及时履行信息披露业务。

(二)短线交易限制

根据中国证监会《关于全国社会保障基金委托投资若干问题的复函》的规定,全国社保基金合并持有上市公司5%股份后,若社保基金理事会与各投资管理人以及各投资管理人之间的投资决策是相互独立的,则对该公司股票的买卖可以不受六个月持有期的限制(即《证券法》第47条的规定);若社保基金理事会与各投资管理人以及各投资管理人之间的投资决策不是相互独立的,则对该公司股票的买卖应受六个月持有期的限制。此外,全国社保基金委托的单一投资管理人持有上市公司的股份超过5%时,则应严格遵循《证券法》第47条有关短线交易的规定。

其典型案例为全国社保基金委托买卖名流置业(000667)股票案例。全国社保基金委托中国国际金融有限公司管理的全国社保基金一一二组合,原来持有名流置业750万股(占公司总股本的0.98%)。2008年1月22日,该基金组合通过认购名流置业公开增发股份6233.86万股(认配价格为15.23 元/股),合计持有名流置业6983.86万股(占公司总股本的7.26%)。为此,全国社保基金委托中国国际金融有限公司于1月23日刊登了简式权益变动报告书。此次增发股份于1月28日上市,该组合分别于1月29日、30日卖出名流置业股票141.79万股、277.78万股,成交均价为14.4181元/股。对此,名流置业于3月1日发布公告称,“根据《证券法》第47条的规定,全国社保基金一一二组合作为持有本公司股份百分之五以上的股东,将其持有的本公司股票在买入后六个月内卖出,由此所得收益归本公司所有,本公司董事会应当收回其所得收益。经核查,并未获得收益”。


三、合格境外机构投资者


对于合格境外机构投资者(以下简称QFII)买卖境内上市公司股票的信息披露问题,中国证监会发布的《合格境外机构投资者境内证券投资管理办法》和《关于实施<合格境外机构投资者境内证券投资管理办法>有关问题的通知》均作了明确的规定。

《合格境外机构投资者境内证券投资管理办法》第二十一条规定:“境外投资者履行信息披露义务时,应当合并计算其持有的同一上市公司的境内上市股和境外上市股,并遵守信息披露的有关的法律法规”。《关于实施<合格境外机构投资者境内证券投资管理办法>有关问题的通知》第十一条规定:“境外投资者的境内证券投资达到信息披露要求的,作为信息披露义务人,应通过合格投资者向交易所提交信息披露内容。合格投资者有义务确保其名下的境外投资者严格履行信息披露的有关规定”。

马丁居里投资管理有限公司案例是国内第一例QFII涉嫌违反内地信息披露和交易制度的案例。在苏格兰注册的马丁居里有限公司(以下简称MCL)自2007年8月23日至8月30日,通过其独资子公司马丁居里投资管理有限公司(已获得QFII资格,以下简称MCIM)和马丁居里公司(以下简称MCI)以13.48元至14.77元不等的价格分别买入南宁糖业(000911)股票7,168,469股和9,754,179股(分别占南宁糖业已发行股份总数的2.73%和3.71%),而因此间接持有南宁糖业股份16,922,648股(占公司总股本6.44%),但MCL直到2007年10月27日才公告增持股份的《简式权益变动报告书》。

2008年1月4日至2008年1月25日,马丁居里公司、马丁居里投资管理有限公司以18.34元至20.45元不等的价格累计卖出南宁糖业股份14,535,656股,占南宁糖业股份总额的5.07%,但MCL直到2008年2月25日才公告减持股份的《简式权益变动报告书》。

2008年6月,南宁糖业以马丁居里有限公司等的上述行为存在披露滞后和涉嫌违反《证券法》第四十七条有关短线交易的规定为由,向南宁市中级人民法院起诉马丁居里等三公司,该院受理并裁定冻结被告马丁居里投资管理有限公司银行存款3960万元或查封其相应价值的其他财产。

经过两年多的拉锯战后,2010年7月12日,南宁糖业与马丁居里投资管理有限公司等的代表在南宁市中院的协调下就该案签署了《和解协议》。《和解协议》的主要内容如下:(1)马丁居里同意一次性向南宁糖业支付人民币4000万元的等值美元作为和解款项(包含一切相关费用、花销、利息、应缴税款),汇率按《和解协议》签署日当天的中间汇率计算;(2)《和解协议》尚需经南宁糖业的股东大会和马丁居里各公司董事会的批准后方可生效;(3)双方在完成对《和解协议》的批准手续后请求南宁市中院出具调解书。(4)调解书生效后,马丁居里支付和解款至南宁市中院账户,南宁市中院随即解除与本案相关的财产保全措施,将和解款转付至南宁糖业指定的银行账户。(5)此和解协议的签署并不代表马丁居里承认其违反了《中华人民共和国证券法》第四十七条的规定,或者其它任何中国相关法律或行政法规,也不代表南宁糖业承认马丁居里未违反《中华人民共和国证券法》第四十七条的规定或者其它任何中国相关法律或行政法规。

2010年9月13日,南宁市中院就南宁糖业与马丁居里投资管理有限公司及其子公司马丁居里公司、马丁居里有限公司股票交易纠纷一案中的解除财产保全作出了裁定,解除马丁居里和南宁糖业被冻结的3960万元和1200万元款项。作为和解补偿,马丁居里公司及其子公司向南宁糖业支付4000万元人民币,9月14日和解款已到打到南宁糖业的账户里。

至此,历时两年多的南宁糖业(000911)诉外资QFII马丁居里投资管理有限公司等三公司短线交易纠纷一案终于以和解结案。

这里还要特别提请关注的是,2012年以来中国证监会对QFII审核限制进行了放宽,允许同一集团多家机构申请QFII资格。这意味着,同一集团的多家机构均可以单独申请QFII资格。例如,2012年上半年中国证监会批准富敦资金管理有限公司的QFII资格,而与其属于同一集团的淡马锡富敦投资有限公司已于2005年获得QFII资格。

同时,中国证监会明确,对于同一集团的多家QFII,应根据我国持股信息披露要求、QFII持股比例限制等规定,做好同一集团的多家QFII持股合并计算等合规安排,确保交易合规。中国证监会将通过交易所监控等相关安排,对同一集团多家QFII的交易情况进行监控。


四、境外BVI公司


近年来,境外BVI公司(在英属维京群岛(TheBritish Virgin Islands, B.V.I)注册的海外离岸公司)以战略投资者身份收购或参股境内上市公司的案例越来越多。对此,中国证监会专门出台了加强对境外BVI公司信息披露等事项监管的规定。

(一)境外BVI公司买卖境内上市公司股票触及到了我国《证券法》和《上市公司收购管理办法》的权益变动或者收购披露标准时,应该依法履行信息披露和其他相关义务。

(二)对于利用境外BVI公司收购或参股境内上市公司的,其监管和信息披露的重点应放在其背后的股东或实际控制人身上,应要求BVI公司的实际控制人作全面的信息披露并对BVI公司作为上市公司股东应履行的信息披露义务等证券市场法律法规规定的义务出具不可撤销承诺函,承担相应的连带责任。[2]另一方面,应加强中介机构的作用,要求其财务顾问、律师等出具相关的专业意见。对于利用BVI公司收购上市公司不符合要约豁免条件的,应严格执行《上市公司收购管理办法》,不予豁免。

(三)为防止BVI公司成为上市公司的股东后,BVI公司的股东及实际控制人任意转让 BVI公司且不履行报告、公告义务,应要求BVI公司的控股股东及实际控制人承诺如其拟转让BVI公司的股权,除按规定履行相应的报告、公告义务外,应要求股权受让人同样对BVI公司的行为出具不可撤销承诺函。

(四)BVI公司收购或参股境内上市公司的,其股东资格应取得商务部的原则批复函。对于境外BVI公司拟持有特殊行业的上市公司股权的,还须事先征求特殊行业主管部门的意见。


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张滨滨先生:

哈尔滨工业大学管理学学士,中汇会计师事务所资本市场部部门经理,中国注册会计师、中国注册税务师,拥有7年资本市场服务经验,先后负责或参与兴源过滤、广宇集团、银轮股份、露笑科技等多家已上市项目以及宁波震裕科技、杭州天创环境、浙江新农化工、浙江正味食品、浙江恒勃汽摩等十余家拟上市项目;浙江虹越花卉、上海弘陆物流、杭州回水科技等多家新三板已挂牌项目以及浙江联洋新材、宁波吉星吉达、杭州力士机械、浙江德斯泰等多家新三板拟挂牌项目;浙江省交通投资集团有限公司、浙江省国贸集团有限公司等多个大型国有企业审计项目。




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